依托咪酯列管公告如何解读列管后查处必须要格外注意什么

  疫情三年防疫措施严格实施，另加上禁毒力度持续加大，以至于国内传统毒品奇缺，传统毒品价格畸高，很多吸毒人员买不到，吸不起，于是价格低的毒品替代物质应运而生，其中就有依托咪酯，其表现形式为烟弹或者烟粉。

  依托咪酯具有麻醉作用，其既不是国家规定管制的品，也不是危险化学品，价格又低廉，很快就被发现，并快速在全国毒品市场蔓延泛滥，严重危害吸毒人员身体健康。

  依托咪酯对人体中枢神经有较强的抑制作用，故其对神经系统常见的不良反应是：运动障碍、肌阵挛（非自主性肌肉运动）；偶见的不良反应是：肌张力亢进、不自主肌肉收缩、眼震颤、寒战。各种自媒体平台上发送的小视频显示服用依托咪酯后，人走路不稳，手不由自主抖动等。

  吸食依托咪酯危害很大，各地公安机关纷纷打击生产、贩卖、吸食依托咪酯的行为，但困于依托咪酯既不是国家规定管制的品，又不是危险化学品，常常出现公安机关把人抓了，检察机关不予批捕，公安机关不得不放人的情形；少数情节严重的，按照非法经营罪、妨害药品管理罪、贩卖毒品罪（未遂）等罪名处理。

  国家药监局、公安部和国家卫健委于2023年9月11日发布了重要的公告，宣布将依托咪酯（在中国境内批准上市的含依托咪酯的药品制剂除外）列入第二类目录，本公告自2023年10月1日起施行。

  一、含有依托咪酯的烟粉、烟弹自2023年10月1日起就是毒品了；自该日起，如果再接触该类烟粉、烟弹，涉嫌构成走私、贩卖、运输、制造毒品罪；或者被认定为吸毒予以拘留、罚款，甚至强戒；

  二、我国药企依法生产的含依托咪酯的药品制剂没有被列管。即使这类药品流入非法渠道，被贩卖或者被吸毒人员滥用，也不应当构成毒品犯罪或者被认定为吸毒。这类药品制剂目前是注射剂。

  三、国外合法生产的依托咪酯药品制剂走私入境，这类药品由于没取得我国药品批号，故在我国仍属于国家规定管制的第二类。

  四、我国药企依法生产的依托咪酯原料药，作者觉得，不能直接作用与人体，不属于药品制剂形式，仍应当属于国家规定管制的第二类，这类药企需要依照《品和管理条例》履行相应的审批手续才可以生产、经营依托咪酯原料药。

  五、普通化工厂如果要依法生产依托咪酯产品，由于依托咪酯系国家规定管制的第二类，故需要按照《品和管理条例》履行相应的审批手续后才可以生产依托咪酯产品。

  上述关于依托咪酯列管的公告是前所未有的，大多数表现是没有把含有依托咪酯成分的药品制剂列入第二类目录，这种操作方式基本不会额外增加药企、运输企业、医疗单位的经营成本和时间成本，但多少存在含有依托咪酯成分的药品制剂流入非法渠道的风险。

  2023年10月1日零时起，公安机关就会依法打击正在生产、贩卖、吸食依托咪酯的违法犯罪行为。笔者提几点看法：

  《立法法》确定了一个根本原则，法不溯及既往原则，也即是说法律对其施行前的行为不予追诉。上述公告也不例外。

  10月1日前发生的走私、贩卖、运输、制造、持有依托咪酯的行为自该日起不应当被认定为毒品犯罪而追诉。10月1日前吸食依托咪酯的行为自该日起不应当被认定为吸毒而处罚。该日之前的类似行为在该日之前也不应当被认定为毒品犯罪或者吸毒。

  10月1日后行为人的毛发被检出依托咪酯成分，公安机关有责任证明行为人吸食依托咪酯的行为发生在10月1日之后（含当日），否则，不应当予以处罚。鉴于毛发吸毒检测有六个月的期限，故2024年4月1日前进行的毛发吸毒检测报告均很难直接证明行为人2023年10月1日后吸食了依托咪酯，除非有其他证据证明行为人在该日之后吸食了依托咪酯，比如行为人供述该日后吸食了依托咪酯。

  依托咪酯被吸食后，会快速分布在人体全身各处，并被代谢、排泄。依托咪酯药物血浆半衰期为4小时，血药浓度在30分钟内迅速降低。大约5-6个半衰期，体内依托咪酯绝大部分会被清除，也就是说24小时后，尿液中就很难检出依托咪酯成分，所以如果10月2日之后尿液中检出依托咪酯成分，行为人就很难抗辩说是10月1日前吸食了依托咪酯。

  2021年《中国毒情形势报告》记载，部分地区还发现吸食含依托咪酯、美托咪酯的烟粉和烟油、含天然阿片类物质的卡痛叶等替代物质。

  两年下来，依托咪酯烟粉、烟油泛滥严重，美托咪酯烟粉、烟油却销声匿迹。当前，依托咪酯被列管了，新的毒品替代物质会出现并泛滥吗？

  这不是危言耸听！笔者始终认为禁毒的有效措施是减少毒品供应、减少毒品需求。怎么来降低吸毒人员数量，持续强化毒品犯罪预防教育是第一先考虑的禁毒措施之一。

  综上所述，依托咪酯列管公告会很好解决我国依托咪酯严重泛滥的问题，有力打击毒品犯罪行为和吸毒行为。也基本不影响含有依托咪酯成分的药品制剂依法生产、经营、存储、使用和运输等。严厉打击的同时注意把握列管前后的行为对定罪量刑的影响，做到公正执法，保障人权！

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